关于建设工程领域挂靠项目之法律风险防控

在建设工程领域中，进行挂靠施工是很普遍的行为，但对被挂靠企业会产生很大的法律风险。因此，被挂靠企业应当进行最大限度的法律风险防控，具体针对挂靠项目的处理，被挂靠企业可从以下方面进行法律风险防控：

 

1.严把选人关。被挂靠企业对挂靠人（实际施工人）的资信应当进行审查，选择信誉好、实力强、有良好合作经历的挂靠人作为内部承包人，且最好选择运营正常且业绩良好的法人企业作为内部承包人。加强对挂靠人（实际施工人）的管理，对实际施工所承包工程的价值、工期及质量进行监管，对于价值较小，前期评估风险较大的工程项目，主动予以放弃。对正式施工的项目，避免出现工期延误或质量不合格等情形;要求实际施工人严格按照安全规范施工，避免发生安全责任事故;对实际施工人的材料、设备款项支付进行跟踪，避免出现逾期付款的行为;对农民工工资的支付进行监督，避免发生欠薪、农民工上访事件。

 

2.加强挂靠人提供的担保。要求挂靠人（实际施工人）提供人保或物保，缴交相应数额的保证金，为实际施工人在合同项下的债务承担连带担保责任，以增强实际施工人的履约担保，避免实际施工人怠于履行合同或出现无力赔偿的情形。若实际施工人为自然人，最好要求同时要求其提供运营正常，经营业绩较好的企业法人作为担保。

 

3.加强挂靠项目的质量管控。被挂靠企业应对挂靠项目质量需要严格监管，控制工程质量，防范建筑施工过程中出现质量、安全等问题，减少对挂靠企业的损失，同时，要加强建筑施工人员的安全意识管理，培养安全意识，提高建筑施工技能，提高对建筑工程的责任心，减少工程质量风险的发生。

 

4.强化财务管理。

 

（1）为防止发生工程款体外循环的现象，在与业主单位签订合同的过程中，可在工程合同中约定：“本工程的所有工程款必须以转账的方式转入被挂靠企业（施工方）的指定账户，否则视为款项未付或支付无效”。

 

（2）为保证工程款的专款专用，有效避免劳资纠纷、材料款纠纷等。被挂靠企业可要求挂靠单位将工程上所有人员的花名册及联系方式报公司备案，所有材料采购合同以及劳务分包合同必须盖有公司印章，严格控制项目部印章的使用范围。若工程规模较小、时间较短的工程，可不刻项目部印章。在挂靠单位申请用款时，必须要说明款项的用途，做到专款专用。同时可要求挂靠单位每月报一次工程进度及债务情况，并派人员到现场核对大宗建材和机械设备的购买和保管、使用、付款等情况，发现问题及时纠正，同时，应对建设单位的工程进度款及工程款的结算进行履约跟踪。

    5.建立巡查机制。被挂靠企业应对挂靠工程建立定期和不定期的巡查机制，使被挂靠企业能够全面真实的掌握工程现场情况，并与业主单位和监理进行面对面的沟通，及时的发现工程施工过程中存在的问题，利于公司制定出对策，不致于矛盾激化给被挂靠企业造成无法挽回的财产、商誉等损失。

 

6.加强工程竣工后的管理。对于挂靠时间较长的单位或个人，在挂靠期间未有不良记录的，被挂靠企业可要求挂靠单位将竣工的相关的资料报公司备案，并将挂靠工程上所发生的债权债务情况以书面形式给予说明，必要时，被挂靠企业可派专人至现场向业主、监理及其他相关人员了解情况。对于挂靠时间较短的单位或在挂靠期间有不良记录的挂靠单位或个人，在工程竣工后，被挂靠企业应当派专人至现场对该工程进行债权债务核查，真实全面的掌握工程项目上所发生的债权债务情况，使以便被挂靠企业就核查出来的问题制定出较为完善的对策，避免在工程结束后，被挂靠企业因挂靠项目所发生的劳务、分包工程款、材料款、质量等纠纷无法妥善的解决。

 

7.加强公章及项目印章的保管。在被挂靠企业中标后，通常会制作项目部印章。建议公章及项目部印章保管在被挂靠企业而非挂靠人处，同时，最好在项目部印章上注明印章授权范围，防止部分资料，特别是经济合同或结算资料因加盖了项目部印章，而被推定为系被挂靠企业真实的意思表示。

 

8.档案资料的定期清理移交。挂靠项目通常在挂靠人撤场后，会出现档案资料严重缺乏的情况。虽挂靠项目，被挂靠企业仅收取管理费，但被挂靠企业需要与业主办理结算，结算的核心资料就是工程档案，因此，建议被挂靠企业定期对挂靠人档案资料进行清理并移交，确保办理结算之用。

 

虽然，对挂靠项目可以通过以上方面进行法律风险的防控，但终究是存在法律风险的，不是长久之策，同时挂靠项目中被挂靠企业仅收取管理费，由于挂靠合同系无效合同，管理费条款也当然无效，全国各地法院对于管理费的处理也不尽相同（部分认为应当没收、部分认为未缴纳的不再缴纳），很可能导致工程完工后被挂靠企业并不能从中获利，反而会造成其他损失。因此，被挂靠企业尽量避免或杜绝项目挂靠，以免造成法律及财务风险，可考虑通过合法的内部承包的方式来解决。