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美翎所第二阶段第四十期学习分享会——合同解除权的行使及相关裁判规则

学习分享会

美翎所
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美翎所第二阶段第四十期学习分享会

【分享时间】2018年9月28日

【分享人】

周厚林律师

毕业于西南政法大学法学专业,具有深厚的法律功底,丰富的实务经验。尽心,尽力为当事人争取最大利益;细心,细致为客户提供优质的法律服务。

合同解除权的行使及相关裁判规则

- 2018 -


    2018年9月28日下午2点整,美翎所第二阶段第四十期学习分享会在美翎所会议室里开展。分享会主题:合同解除权的行使及相关裁判规则,分享人:周厚林。

合同解除权的行使及相关裁判规则

合同解除权的种类

1. 法定解除权(合同法第九十四条)

   【合同的法定解除】有下列情形之一的,当事人可以解除合同:

  (一)因不可抗力致使不能实现合同目的;

  (二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;

  (三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;

  (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;

  (五)法律规定的其他情形。(如《合同法》六十九条:不安抗辩权人;第一百四十八条规定,因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同;第一百六十五条规定,标的物为数物,其中一物不符合规定的,买受人可以就该物解除合同,但该物与其他物分离使标的物价值显受损害的,当事人可以就数物解除合同;第一百六十七条规定,分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的,出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。)

2.约定解除权(合同第九十三条)

  当事人协商一致,可以解除合同。(协议解除)

  当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。(约定单方解除权)

3.任意解除权(不需要对方有违约行为为前提)

     合同法第二百三十二条(租赁期限没有约定或约定不明时的双方的任意解除权)

     合同法二百六十八条(承揽合同中定作人的任意解除权)

     合同法第四百一十条(委托合同双方的任意解除权)规定了合同当事人一方或双方所享有的任意解除权

合同解除权条款的剖析与设计

附条件的解除与约定有解除权的解除  

    合同的附条件解除是指合同当事人在合同中特别约定一定的条件,当条件成就时,合同自动解除,合同所确定的权利义务关系自行消灭。

    合同的约定解除权解除则指合同当事人在合同中约定发生一方或双方享有解除权的情况,当情况发生后,享有解除权的合同当事人行使解除权,消灭合同效力。

     现举常见合同的一例予以说明:

    甲公司欲将其自有物业出租给创业公司乙办公,双方商定租期三年,但甲公司考虑到其正在进行一笔收购业务,若收购成功则届时房屋将考虑用于自身业务拓展的需要不再出租。

    就此种情况,在合同附条件解除和约定解除权解除两项制度竞存的条件下,甲可有两种选择:

     其一,在与乙的租赁合同中约定:“若甲完成收购业务的交易交割,则租赁合同(自动)解除。”

     其二,在与乙的租赁合同中约定:“某收购业务完成交易交割,则甲有权解除租赁合同。”

    这两个选择,毫无疑问,前者是合同的附条件解除,后者是合同的约定解除。

    本例后来的实际情况是,甲虽完成了收购业务的交易交割,但为了使其收购的企业享受他处的优惠政策并没有将新业务的办公地点选择在自有物业。因此,甲没有必要解除与乙的租赁合同。在此情况下,上述选择一显然于甲不利,因为此时租赁合同已自动解除,甲若仍欲出租给乙,则需与乙重订合同,而此时的乙或早已另觅他处而无法与甲订立合同。与之相反,上述选择二显然于甲有利,甲可根据实际情况不行使解除权,从而使合同继续有效。

    相对于初创企业的乙而言,其经营面临着很大的不确定性,很有可能在租赁期内就无需再使用该处场所办公。此时,如果依照上述选择二的约定,将导致其无法摆脱合同的约束重获交易自由并选择新的缔约伙伴。

     附条件的解除与自动解除(免除通知的义务)

     实践中我们常常看到如下条款:“一方不履行义务,合同自动解除。”此约定不应视为附解除条件的约定。所附条件应该是在当事人权利义务之外的事实,而非当事人一方的合同义务;因此可以看成是免除守约方依据合同法九十六条以通知方式行使解除权的约定,守约方无需以通知或诉讼的方式行使解除权,但同时其也丧失了要求违约方继续履行本合同的权利

法定解除权预先放弃与限制的约定

1.预先放弃法定解除权的约定是否有效    

     在实践中,我们会看到合同中出现“无论发生任何情形,一方或双方都不得解除本合同”的约定。这属于预先放弃法定解除权的条款。

     2014年吉林高院民二庭《关于商事案件适用合同解除制度若干问题的解答》中指出:合同法第九十四条规定的“法定解除权”是合同法赋予当事人的一项重要合同救济权利,如果确立当事人在合同中约定预先放弃法定解除权这一规则,其将不可避免地成为占优势地位的合同当事人签订不平等合同条款的工具,违反合同法第五条的公平原则和第六条的诚实信用原则。因此,合同中有关预先放弃法定解除权的条款应当认定无效。

2.预先限制法定解除权的约定是否有效

     首先,限制法定解除权不会导致不公平的情形。合同一方可通过预先限制法定解除权来换取其他商业利益,只要不属于合同法四十条规定的无效免责条款的约定都应当是有效的,这有利于合同当事人自由处分自己的合同利益,促进交易。

     其次,在合同中约定极为严格的约定解除权相当于预先限制法定解除权,能达到同样目的,因此没有必要对法定解除权予以严格限制,而应当更多遵循合同当事人的意思自治和契约自由。

合同解除权的期限

    《合同法》第九十五条 【解除权消灭】法律规定或者当事人约定解除权行使期限,期限届满当事人不行使的,该权利消灭。

     法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限,经对方催告后在合理期限内不行使的,该权利消灭。

    《商品房买卖合同司法解释》第十五条   根据《合同法》第九十四条的规定,出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款,经催告后在三个月的合理期限内仍未履行,当事人一方请求解除合同的,应予支持,但当事人另有约定的除外。

     法律没有规定或者当事人没有约定,经对方当事人催告后,解除权行使的合理期限个月。对方当事人没有催告的,解除权应当在解除权发生之日起一年内行使;逾期不行使的,解除权消灭。

对解除合同有异议的救济方式

    《合同法》九十六条规定,对行使解除合同权有异议的,可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。

    《合同法解释二》第二十四条 当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持。

     最高人民法院研究室对《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第24条理解与适用的请示的答复

                          (2013年6月4日 法研[2013]79号)

浙江省高级人民法院:

     你院浙高法[2012]331号关于如何理解与适用《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》 (以下简称《合同法解释 (二)》)第24条的请示收悉。经研究,答复如下:

     当事人根据合同法第九十六条的规定通知对方要求解除合同的,必须具备合同法第九十三条或者第九十四条规定的条件,才能发生解除合同的法律效力。

    当事人没有约定异议期间,一方当事人在《合同法解释(二)》施行前已依法通知对方当事人解除合同,对方当事人在《合同法解释(二)》施行之日起三个月以后才起诉的,人民法院不予支持。本答复下发之前已经终审的案件,不适用本款规定。

合同解除通知后的减损义务

    《合同法》第一百一十九条 【减损规则】当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。

    当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。  

     解约方在以通知形式行使解除权后,对方就有了不再履行合同的义务,如果其仍继续履行合同或为履行合同作相应的准备,其相应付出的成本支出费用应由其承担。    

    这样可以避免不愿解除合同的一方通过拖延,尤其是在建设工程施工合同中常见的承包方不及时撤场,导致守约方的损失扩大

任意解除权的在其他合同中适用问题

1.《建设工程施工合同》中发包人能否根据《合同法》第287条之规定行使《合同法》第268条关于承揽合同中定作人的任意解除权。

    《建设工程施工合同解释》第八条 承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:

    (一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;

   (二)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;

   (三)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;

   (四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

2.《物业服务合同》中的业主委员会能否行使合同法第410条规定的随时解除委托合同的权利。

合同解除权的裁判规则

    1.在双务合同中,双方当事人均存在违约的,如何判断合同当事人是否享有解除权?

   【规则要旨】在双务合同中,双方均存在违约的情况下,应根据合同义务分配情况、合同履行程度以及各方违约程度大小等综合因素,判断合同当事人是否享有解除权。

    合同解除权包括法定解除权和约定解除权。在双务合同中,无论合同双方当事人是否约定了合同解除条款,在双方均存在违约的情况下,如一方当事人已经履行了大部分合同义务,尤其是合同目的已基本达成的,若另一方当事人解除合同,应综合考虑合同的履行情况等因素,判断其是否享有解除权。如果另一方当事人解除合同将导致合同双方利益的显著失衡,且合同继续履行并不影响各方要求对方承担违约责任的权利的,则不宜认定其享有合同解除权。

2.一方当事人单方解除合同后,拒绝接受对方当事人减少其损失的建议,造成自身利益受到损害的,责任应如何承担?

   【规则要旨】一方当事人提出解除合同后,在未与对方协商一致的情况下,拒绝对方提出减少其损失的建议,坚持要求对方承担解除合同的全部损失,并放弃履行合同,致使自身利益受到损害的,应自负全部责任。

     根据《合同法》第九十三条、九十四条的规定,在无法定或约定的解除情形下,合同一方当事人未与对方协商一致的,不得单方强行解除合同,并要求对方承担解除合同的全部损失。在双方没有达成一致时,任何一方当事人均应继续履行合同约定的权利和义务,违反合同约定的一方,应依据《合同法》第一百零七条的规定,承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此,在双方未对是否解除合同达成一致意见时,一方提出解除合同并拒绝对方减少损失的建议,坚持要求对方承担解除合同的全部损失,同时放弃履行合同,致使自身利益遭受损害的,应自行负责。

3.解除合同是否属于对合同标的物进行处分的方式?

    【规则要旨】根据《物权法》第十五条规定之精神,处分行为有别于负担行为,解除合同并非对物进行处分的方式,合同的解除与否不涉及物之所有权的变动,而只与当事人是否继续承担合同所约定的义务有关。

     解除合同并非对物进行处分的方式,这一裁判规则对于转移标的物所有权的合同纠纷审理具有指导意义。以买卖合同为例,相关的问题是:在买卖合同标的物所有权未转移之前,出卖人能否以自己对标的物仍享有占有、使用、收益、处分的权利为由解除合同?对此,《最高人民法院公报》刊载的该案例明确:出卖人在将合同标的物转移于买受人之前,其确实仍然对该标的物享有所有权,但这并不意味着其可在不符合当事人约定或者法律规定的情形下随意解除双方之间的合同关系。在双方买卖法律关系成立并生效后,出卖人虽系合同标的物的所有权人,但其应当依约全面、实际履行其在买卖法律关系项下的义务。若认为在买卖标的物所有权转移之前,所有人对自己的标的物享有占有、使用、收益、处分的权利,进而认定出卖人有权选择处分财产的方式解除合同,则违背了《合同法》保障交易安全的基本原则,系对《物权法》的错误理解与适用。

4.解除合同方未向对方提出而是在其他合同中与他人约定解除前述合同的,是否发生合同解除的效果?

    【规则要旨】当事人订立合同后,一方要解除合同应当向对方当事人提出。解除合同方未向对方提出而是在其他合同中与他人约定解除前述合同的,不发生合同解除的效果。

     合同一经成立即具有法律效力。当事人订立合同后,一方要解除合同应当向对方当事人提出。合同订立并生效后,合同一方当事人与他人另行订立合同,并在该合同中约定解除前述合同或约定前述合同自动失效的,若前述合同的对方当事人否认该约定,则即使后合同真实有效,该合同中有关解除前述合同或前述合同自动失效的约定也不能发生前述合同解除或失效的效果。前后两个合同分属不同的法律关系,人民法院不得并案审理。

5.合同解除后,违约金条款是否仍然适用?

    【规则要旨】《中华人民共和国合同法》第九十七条规定:“合同解除后,尚未履行的,终止履行,已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”据此,合同解除导致合同关系归于消灭,故合同解除的法律后果不表现为违约责任,而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任。对当事人要求支付违约金的主张,不应支持。

    关于合同解除后违约金条款是否适用问题,目前的核心争议在于违约金条款是否属于《合同法》第九十八条规定的“合同中结算和清理条款”。对此,梳理相关裁判规则如下:(1)在《最高人民法院公报》案例层面,尚有如下一些涉及合同解除与违约金关系的案例:①新宇公司诉冯玉梅商铺买卖合同纠纷案(《最高人民法院公报》2006年第6期);②重庆索特盐化股份有限公司与重庆新万基房地产开发有限公司土地使用权转让合同纠纷案(《最高人民法院公报》2009年第4期);③广州市仙源房地产股份有限公司与广东中大中鑫投资策划有限公司、广州远兴房产有限公司、中国投资集团国际理财有限公司股权转让纠纷案(《最高人民法院公报》2010年第8期);④陈全、皮治勇诉重庆碧波房地产开发有限公司、夏昌均、重庆奥康置业有限公司合同纠纷案(《最高人民法院公报》2010年第10期);⑤天津市天益工贸有限公司与天津市滨海商贸大世界有限公司等财产权属纠纷再审案(《最高人民法院公报》2013年第10期)。

上述案例的判决重点虽不是合同解除与违约金的关系问题,但无一不明确了合同解除的同时,非违约方可以根据合同约定的违约金条款主张违约金责任。(2)在司法政策性文件层面,《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》(法发〔2009〕40号)第8条规定:“合同解除后,当事人主张违约金条款继续有效的,人民法院可以根据合同法第九十八条的规定进行处理。”而《合同法》第九十八条规定,合同权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力。可以看出,该指导意见肯定了违约金条款属于“合同中结算和清理条款”,且不因合同解除而失效。(3)在司法解释层面,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释〔2012〕8号)第二十六条规定:“买卖合同因违约而解除后,守约方主张继续适用违约金条款的,人民法院应予支持;但约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理”。据此,违约金条款和合同的解除可以并存。综上,就合同解除后违约金条款是否仍然适用问题,应采肯定说。本裁判规则不能再参照适用。

6.当事人未提出解除合同的诉讼请求,人民法院能否依职权判决解除合同?

   【规则要旨】解除权在实体方面属于形成权,在程序方面则表现为形成之诉。在没有当事人依法提出该诉讼请求的情况下,人民法院不能依职权径行裁判解除合同。

    合同解除权为形成权。当事人关于形成权的纠纷,即为形成之诉。形成权的行使必须基于权利人的意思表示,并且于该意思表示为相对人了解或者到达相对人时发生效力。因此,《合同法》第九十六条第一款规定:“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”根据“相同情况相同处理”的法律适用理念,当事人直接请求人民法院判决解除合同,应当理解为是当事人的一种意思表示方式,与以通知方式行使解除权并无本质的差别。也就是说,当事人在诉讼中若想达成解除合同的目的,必须提出相应的诉讼请求,人民法院也须基于该请求做出相应裁判。如当事人未提出解除合同的诉讼请求的,人民法院不能依职权径行裁判解除合同。

7.因委托人解除委托合同,受托人要求赔偿损失的,赔偿范围是否包括对方的预期利益损失?

    【规则要旨】根据《合同法》第四百一十条规定,委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。但是,当事人基于解除委托合同而应承担的民事赔偿责任,不同于基于故意违约而应承担的民事责任,前者的责任范围仅限于给对方造成的直接损失,不包括对方的预期利益。

     委托合同基于当事人之间的相互信任而订立,亦可基于当事人之间信任基础的动摇而解除。《合同法》第四百一十条规定:“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。”据此,虽然委托合同当事人行使法定解除权亦应承担民事责任,但这种责任的性质、程度和后果不能等同于当事人故意违约应承担的违约责任。基于委托合同法律关系的性质,不宜对这里的“赔偿损失”作扩大解释。也就是说,委托人承担的赔偿范围应限于因委托合同解除而给受托人造成的直接损失,受托人要求赔偿由此可能造成的预期利益损失的,人民法院不应支持。

8.解除合同的通知送达时间拖延是否影响合同解除的法律效果?

 【规则要旨】合同一方当事人构成根本违约时,守约的一方当事人享有法定解除权。合同的解除在解除通知送达违约方时即发生法律效力,解除通知送达时间的拖延只能导致合同解除时间相应后延,而不能改变合同解除的法律后果。当事人没有约定合同解除异议期间,在解除通知送达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持。

9.普通房屋买卖合同的解除权行使期限,能否适用相关司法解释关于商品房买卖合同解除权行使期限的规定?

【规则要旨】《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条关于解除权行使期限的规定,仅适用于该解释所称的商品房买卖合同纠纷案件。对于其他房屋买卖合同解除权的行使期限,法律没有规定或者当事人没有约定的,应当根据《中华人民共和国合同法》九十五条的规定,在合理期限内行使。何为“合理期限”,由人民法院结合具体案情予以认定(类推适用)

10.催告对方履行合同的当事人违约的,其是否享有基于该催告而产生的合同解除权?

    【规则要旨】催告对方履行的当事人应当是守约方,处于违约状态的当事人不享有基于催告对方仍不履行而产生的合同解除权。

    《合同法》第九十四条第(三)项规定:“当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行”的,对方当事人可以解除合同。该项规定赋予了合同当事人基于催告对方仍不履行而产生的合同解除权。综合《合同法》第九十四条至第九十六条的规定,《合同法》确立合同解除制度的立法宗旨在于将解除权赋予守约方,只有守约方才能享有基于催告对方仍不履行而产生的合同解除权。因此,若催告对方履行合同的当事人在发出催告通知时自身已处于违约状态,则其不能享有由此而产生的合同解除权。需要注意的是,在满足一定条件下,赋予违约方合同解除权以衡平当事人之间的权益,亦应确认。

11.判定合同解除行为的效力应把握哪些标准?

【规则要旨】合同解除权的行使须以解除权成就为前提,解除行为应当符合法律规定的程序,否则不能引起合同解除的法律效果。合同法定解除权产生的情形,归纳起来可以分两种,一种是因不可抗力产生的解除权;另一种是因一方违约而产生的解除权,包括拒绝履行、迟延履行和根本违约。

     总而言之,在判定合同解除时,要针对个案的不同情况,既要尊重当事人的选择,也必须考虑尽量消除因合同解除带来的消极后果。合同解除的适用,既要保护履约方的合法权益,也要达到惩罚违约方的目的。

12.违约一方起诉要求解除合同、守约一方要求继续履行合同的,法院是否以及在何种情况下可以判决解除合同?

    【规则要旨】根据《合同法》第一百一十条规定,有违约行为的一方当事人请求解除合同,没有违约行为的另一方当事人要求继续履行合同,当违约方继续履约所需的财力、物力超过合同双方基于合同履行所能获得的利益,合同已不具备继续履行的条件时,为衡平双方当事人利益,可以允许违约方解除合同,但必须由违约方向对方承担赔偿责任,以保证对方当事人的现实既得利益不因合同解除而减少。

    《合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”从本条规定看,当违约情况发生时,继续履行是令违约方承担责任的首选方式。法律之所以这样规定,是由于继续履行比采取补救措施、赔偿损失或者支付违约金,更有利于实现合同目的。但是,当继续履行也不能实现合同目的时,就不应再将其作为判令违约方承担责任的方式。

《合同法》第一百一十条规定:“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(一)法律上或者事实上不能履行;(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债权人在合理期限内未要求履行。”此条规定了不适用继续履行的几种情形,其中第(二)项规定的“履行费用过高”,可以根据履约成本是否超过各方所获利益来进行判断。当违约方继续履约所需的财力、物力超过合同双方基于合同履行所能获得的利益时,人民法院应从衡平双方当事人利益受损状况和长远利益考虑,遵循公平和诚实信用原则,允许违约方解除合同,用赔偿损失来代替继续履行。同时,就判决赔偿损失而言,虽然不是应非违约方的请求作出的,但此举有利于公平合理地解决纠纷,也使当事人避免了讼累,故不应认定为超出了当事人的诉讼请求。

   周厚林律师讲解细致,大家听得专心,对于周律师抛出的问题大家更是积极地参与讨论,也会将自己的案例拿出来让大家讨论学习。美翎律师事务所律师团队互帮互助、热爱学习、团结友爱的精神在此时体现的淋漓尽致。在学习讨论过后,美翎所第二阶段第四十期学习分享会圆满结束。美翎所律师团队会一直怀着一颗“活到老,学到老”的心,为前来寻求法律帮助的人提供精准的法律服务。


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